表决权委托相关问题研究,交易所问询函关注要点,委托期限及委托解除条件













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表决权委托相关问题研究,交易所问询函关注要点,委托期限及委托解除条件
2018-07-30

表决权委托相关问题研究,交易所问询函关注要点,委托期限及委托解除条件

1、背景

  根据《减持新规》,董监高在任期届满前离职的,应当在其就任时确定的任期内和任期届满后六个月内,继续遵守下列限制性规定:

(一)每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五;

(二)离职后半年内,不得转让其所持本公司股份;

(三)《公司法》对董监高股份转让的其他规定。

  对于担任董事长的实际控制人而言,协议转让将面临其董事任期的限制,为出让控制权,有些情况下不得不采取表决权委托的方式。

2、表决权委托协议的主要条款

(一)协议主体

委托方:甲方

受托方:乙方

(二)委托授权标的

  委托授权标的为甲方所持上市公司的股份(以下简称“委托股份”,委托授权效力及于因委托股份送股、转增股、配股等而新增的股份)对应的全部股东表决权、董事提名权等股东权利(不包括分红权等股东财产性权利)。

  乙方可就协议约定授权范围内的事项按照乙方自身的意思进行表决,甲方将来就公司股东大会审议的所有事项与乙方保持一致意见,因此针对具体表决事项,甲方可不再出具具体的《授权委托书》。

(三)委托授权范围

1)召集、召开和出席公司的股东大会会议;

2)代为行使股东提案权,提议选举或罢免董事、监事及其他议案;

3)代为行使表决权,并签署相关文件,对股东大会每一审议和表决事项代为投票,但涉及授权  股份的股份转让、股份质押等直接涉及委托人所持股份的处分事宜的事项除外。

  上述表决权委托系全权委托。对上市公司的各项议案,乙方可自行投票,且无需甲方再就具体表决事项分别出具委托书。

(四)委托期限及委托解除条件

  委托期限至甲方不再持有上市公司股份或双方一致同意终止《表决权委托协议》委托事项之日(以较早发生的为准)止。

若出现如下情况,表决权委托提前终止:

1)乙方出现严重违法、违规及违反上市公司章程规定的行为;

2)乙方出现严重损害上市公司利益的行为。

3、案例分析

  201710月:扬子新材股权转让及表决权委托构成实际控制人变更

  本次股份转让前,勤硕来投资直接持有上市公司 192,000,000 股股份,占上市公司总股本的 37.50%;胡卫林先生直接持有上市公司 83,960,320 股股份,占上市公司总股本的 16.40%。胡卫林先生通过其控制的勤硕来投资和直接持股合计控制上市公司 275,960,320股股份,占上市公司总股本的 53.89%。勤硕来投资为上市公司控股股东,胡卫林先生为上市公司实际控制人。

  20171017日,勤硕来投资(出让方)与南宁颐然(受让方)签订了《关于苏州扬子江新型材料股份有限公司之股份转让协议》,拟将其持有的上市公司 68,990,000 股股份(占上市公司总股本的 13.47%)转让给南宁颐然养老产业合伙企业;同时,勤硕来投资拟将其另行持有的上市公司 84,610,000 股股份(占上市公司总股本的 16.52%)对应的表决权不可撤销地委托给南宁颐然行使。

  胡卫林担任第三届董事会董事任期至20171023日止。

  201812日,股东大会通过董事会换届选举的议案,选举公司第四届董事会,胡卫林不再担任董事。

  公司选举王晖女士为公司第四届董事会董事长,任期3年,从20181 2日至202111日止。

交易所问询函关注要点:

1、本次股份转让以及委托表决权的行为是否符合法律法规的规定,并说明勤硕来投资委托表决权的行为实质是否构成股份转让

  根据《公司法》、《上市公司规范运作指引》、《上市公司章程指引》等法律法规及《公司章程》的相关规定,除表决权(即依法请求召开、召集、主持、参加或者委派股东代理人参加股东大会并行使相应的表决权)外,公司股东还享有分红权、剩余财产分配权等收益权,以及质询权、建议权、知情权、查询权、处分权等股东权利,并承担不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益等股东义务。

  根据《股份转让协议》、《表决权委托协议》,本次表决权委托中,勤硕来投资仅将授权股份相应的提名、提案权、股东大会召集、召开权、出席权、表决权等委托南宁颐然行使;并且,双方并未约定授权股份的过户登记及相应对价等股份转让基本事项,勤硕来投资仍为委托表决股份的所有权人。

  并且,《详式权益变动报告书》披露,南宁颐然未来12个月内,南宁颐然不排除在合法合规且不违背相关规则和承诺的前提下,选择合适的时机谋求继续受让前述表决权所对应的股份。

  根据上述,本次表决权委托不构成《公司法》等现有法律法规及《公司章程》规定的上市公司股份转让。

2、本次协议转让是否将导致公司控股股东、实际控制人变更,并补充披露具体依据。

  《公司法》第二百一十六条规定,控股股东,是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。实际控制人,是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。

  《收购管理办法》第八十四条规定,有下列情形之一的,为拥有上市公司控制权:(1)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东;(2)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%;  投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任;(4)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;(5)中国证监会认定的其他情形。

  根据上述规定,由于:(1)本次股份转让及本次表决权委托完成后,南宁颐然将成为公司单一拥有表决权份额最大的股东;(2)胡卫林已出具《承诺函》,承诺本次股份转让及本次表决权委托完成后,本人不会以增持上市公司股份(包括本人增持或通过任何主体增持)或签订一致行动协议、做出其他安排等任何方式,成为上市公司的实际控制人或谋求对上市公司的实际控制权;因此,本次股份转让及本次表决权委托完成后,南宁颐然为单一拥有表决权份额最大的股东,虽然其出资额或者持有股份的比例不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响,且胡卫林虽仍合计拥有上市公司23.90%的表决权,但不谋求上市公司的控制权,根据《公司法》和《收购管理办法》,南宁颐然应被认定控股股东。根据《详式权益变动报告书》,由于间接控股南宁颐然的中国民生投资股份有限公司无实际控制人,上市公司亦无实际控制人。

  综上所述,本次股份转让及本次表决权委托完成后,将导致上市公司控股股东、实际控制人变更。

3、相关委托表决权的具体委托事项,并说明是否属于全权委托,以及是否违反《上市公司章程指引》关于“股东出具的委托他人出席股东大会的授权委托书应当载明分别对列入股东大会议程的每一审议事项投赞成、反对或弃权票的指示”的规定,并请你公司律师核查并发表专业意见。

1)具体委托事项

  据此,本次表决权委托为不可撤销的全权委托,表决权委托事项清晰,委托期限约定明确,且勤硕来投资在《表决权委托协议》项下不享有单方面终止该等委托的权利。

2)本次股东表决权委托不违反《上市公司章程指引》等相关规定

  《上市公司章程指引》第六十、六十一、六十二条规定,上市公司的个人股东委托代理他人出席会议的,应出示本人有效身份证件、股东授权委托书。股东出具的委托他人出席股东大会的授权委托书应当载明下列内容:(1)代理人的姓名,(2)是否具有表决权,(3)分别对列入股东大会议程的每一审议事项投赞成、反对或弃权票的指示,(4)委托书签发日期和有效期限,(5)委托人签名(或盖章);委托人为法人股东的,应加盖法人单位印章。委托书应当注明如果股东不作具体指示,股东代理人是否可以按自己的意思表决。

  据此,虽然《上市公司章程指引》规定股东出具的委托他人出席股东大会的授权委托书应当载明分别对列入股东大会议程的每一审议事项投赞成、反对或弃权票的指示,但其同时亦允许委托方自主选择表决权的委托方式及是否作出具体指示。

  《合同法》第三百九十六条规定,委托合同是委托人和受托人约定,由受托人处理委托人事务的合同。第三百九十七条规定,委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务,也可以概括委托受托人处理一切事务。上述条文明确了权利人可以委托他人代为处理事务。

  根据交易双方在《表决权委托协议》中的进一步约定:勤硕来投资不再就本次表决权委托涉及的具体表决事项向南宁颐然分别出具委托书;但如因监管机关需要,勤硕来投资应根据南宁颐然的要求配合出具相关文件以实现本协议项下委托南宁颐然行使表决权的目的。

  综上所述,本次表决权委托系委托双方的真实意思表示,系勤硕来投资依法处置其所持股份上相关股东权利的行为,没有违反《上市公司章程指引》等法律法规的强制性规定。来源:投行小兵



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